HOTĂRÂRE nr. 1.239 din 8 decembrie 2010 (*actualizată*) privind aprobarea Normelor metodologice de aplicare a Legii parteneriatului public-privat nr. 178/2010 , precum și pentru aprobarea unor măsuri privind reorganizarea Unității centrale pentru coordonarea parteneriatului public-privat din cadrul Ministerului Finanțelor Publice (actualizată până la data de 30 decembrie 2010*)
Text cu caracter informativ. Numai versiunea publicată în Monitorul Oficial al României este cea oficială.
Acordul de proiect este actul juridic, premergător contractului de parteneriat public-privat, încheiat între partenerul public și investitor în vederea pregătirii contractului de parteneriat public-privat.
Acordurile de proiect se încheie cu fiecare dintre investitorii care au fost selectați în urma primei etape a procedurii de stabilire a partenerului privat, în ordinea stabilită de către comisia de evaluare a scrisorilor de intenție și a documentelor însoțitoare ale investitorilor privați interesați.
Acordul de proiect are următorul conținut
termeni generali: a.1) definirea, cu datele de identificare, a părților semnatare; a.2) stabilirea condițiilor de respectare a confidențialității; a.3) durata valabilității acordului de proiect
obligațiile și drepturile părților, precum și modalitățile de stingere a obligațiilor reciproce pe durata negocierilor
termeni specifici: c.1) enumerarea principalelor criterii în baza cărora se va desfășura negocierea; c.2) enunțarea de comun acord a respectării, pe perioada negocierii de către părți, a tuturor principiilor prevăzute la art. 3 din Legea nr. 178/2010 ; c.3) stabilirea de principiu a valorii estimate a investiției private care face obiectul negocierii, în vederea stabilirii prin contractul de parteneriat public-privat a proporțiilor de participare a părților la compania de proiect; c.4) stabilirea de principiu a duratei determinate care face obiectul negocierii în vederea stabilirii concrete a acesteia prin contractul de parteneriat public-privat.
La fiecare acord de proiect se anexează scrisoarea de intenție a investitorului, matricea riscurilor împreună cu documentele atașate prezentate de investitor, anexă care devine parte integrantă a acestui acord.
Conținutul și forma acordului de proiect se negociază pe baza acordului de proiect cadru. Modelul de acord de proiect cadru se pune la dispoziția partenerilor și este prevăzut în anexa nr. 3, care face parte integrantă din prezentele norme metodologice.
Potrivit Legii nr. 178/2010 , durata determinată este perioada negociată în care se derulează contractul de parteneriat public-privat și care asigură investitorului privat recuperarea finanțării.
La sfârșitul perioadei determinate, obiectivul realizat prin proiectul de parteneriat public-privat se transferă cu titlu gratuit partenerului public, în bună stare și liber de orice sarcină sau obligație.
Durata determinată se negociază de către parteneri pe baza elementelor prevăzute în studiul de prefezabilitate/fundamentare.
Compania de proiect se organizează și funcționează conform Legii nr. 31/1990 privind societățile comerciale, republicată, cu modificările și completările ulterioare, și altor acte normative în vigoare, ca o societate comercială al cărei capital social este deținut de către partenerul public și investitorul privat.
Scopul companiei de proiect este operarea și gestionarea, pe principii economice, conform legii și actului constitutiv, a tuturor etapelor de derulare a contractului de proiect de parteneriat public-privat în condițiile art. 6 alin. (1) din Legea nr. 178/2010 , precum și transferul bunurilor și serviciilor publice rezultate către partenerul public.
Pe toată perioada de funcționare a companiei de proiect, aceasta nu poate să-și schimbe obiectul de activitate și nu poate desfășura operațiuni economice în afara scopului expres al proiectului de parteneriat public-privat pentru care a fost creată sau al dezvoltării acestuia în folosul comunității.
Pe toată perioada de derulare a contractului de parteneriat public-privat, respectiv până la data rămânerii definitive și irevocabile a hotărârii de dizolvare a companiei de proiect, liderul asocierii care formează investitorul privat nu poate fi înlocuit din compania de proiect.
În conformitate cu forma de înțelegere sau asociere a entităților private care formează asocierea sub care se înregistrează investitorul privat, unele entități se pot retrage din proiect pe măsură ce au fost îndeplinite activitățile din cadrul proiectului pentru care ele au fost implicate și și-au obținut drepturile contractuale în cadrul asocierii.
Documentul care stă la baza formării și funcționării asocierii care formează investitorul privat va fi anexat la contractul de parteneriat public-privat.
Compania de proiect este condusă de un consiliu de administrație, în care cei 2 parteneri sunt reprezentați proporțional, cu participarea prevăzută la art. 27 lit. f) din Legea nr. 178/2010 .
Evaluarea participării partenerului public la capitalul social și la patrimoniul companiei de proiect, în vederea stabilirii proporționalității de reprezentare a celor 2 parteneri în consiliul de administrație, se va realiza înainte de începerea procedurii de selectare a partenerului privat prin însumarea valorii bunurilor cu care participă la proiect și a valorii estimate a serviciilor puse la dispoziția proiectului.
Bunurile cu care participă partenerul public la proiect sunt evaluate la valoarea de piață, pe baza raportului de evaluare, întocmit conform standardelor în vigoare, de evaluatori persoane fizice sau juridice autorizate, atestate conform legii.
Compania de proiect nu are dreptul să ia decizii cu privire la schimbarea formei de proprietate sau de administrare a patrimoniului public sau privat cu care partenerul public participă la proiectul de parteneriat public-privat, pe toată perioada de derulare a contractului de parteneriat public-privat și nici cu privire la cesionarea unor drepturi primite prin contract.
Între compania de proiect și cei 2 parteneri se încheie un contract de administrare pentru bunurile încredințate spre administrare, precum și un contract de servicii. Cele două contracte se întemeiază pe contractul de parteneriat public-privat și constituie elementele de bază ale regulamentelor interioare de organizare și funcționare ale companiei de proiect.
Potrivit prevederilor art. 4 lit. g) din Legea nr. 178/2010 , contractul de parteneriat public-privat sau contractul de proiect este actul juridic care stipulează drepturile și obligațiile partenerului public și ale investitorului privat pentru întreaga perioadă de funcționare a parteneriatului public-privat.
Conținutul și forma contractului de parteneriat public-privat se negociază pe baza acordului de proiect-cadru și a unui proiect de contract propus de partenerul public investitorului privat cel mai bine clasat la sfârșitul etapei de negociere.
Clauzele contractului de parteneriat public-privat se redactează pe baza condițiilor de realizare a proiectului deja negociate și acceptate pe parcursul etapelor anterioare, având la bază minutele și procesul-verbal al comisiei de negociere.
În cazul în care încheierea contractului cu investitorul privat cel mai bine clasat eșuează, comisia de negociere redactează un proces-verbal de abandonare a încheierii contractului, menționând în detaliu motivele care conduc la abandonarea acestuia.
Contractul de parteneriat public-privat în formă finală este supus spre aprobare partenerului public, potrivit competențelor și atribuțiilor legale ale acestuia, înainte de semnare.
Conținutul standard al contractului de parteneriat public-privat este structurat pe două secțiuni
condiții generale, care cuprind termenii generali, specifici și comuni. În această secțiune diferitele elemente agreate între partenerul public și investitor se formulează din punct de vedere legal
condiții tehnice, care prevăd condițiile de realizare a proiectului public-privat, se identifică pe principalele aspecte ale acestuia, respectiv finanțare, construcție, operare, profit etc.
Condițiile generale ale contractului de parteneriat public-privat cuprind următoarele informații
părțile semnatare cu datele legale de identificare
scopul contractului
durata contractului
începerea contractului
drepturi de proprietate
confidențialitate
drepturi de exploatare a bunului.
Condițiile generale ale contractului de parteneriat public-privat cuprind, de asemenea, și următorii termeni specifici
modul de încredințare a realizării proiectului public-privat
valoarea de finanțare
moduri de finanțare
modalități de asigurare a libertății comerciale
modificări acceptabile în proiect
achiziționarea de terenuri, dacă este cazul
modul de asigurare a unor drepturi de exclusivitate, dacă este cazul
formule compensatorii, dacă este cazul
regimul taxelor și impozitelor
garanții speciale
modalități de evidențiere și folosire a bunurilor private cu care partenerul public participă la compania de proiect
definirea unor garanții financiare și de risc valutar
interdicții de substituție a părților semnatare
monitorizarea proiectării, construcției și exploatării proiectului public-privat, precum și a celorlalte activități care fac obiectul contractului de parteneriat public-privat
dreptul utilizatorilor
cazuri de suspendare sau de încetare anticipată a contractului
proceduri de legătură și comunicare
proceduri de revizuire a documentelor
stabilirea cotelor de participare ale partenerului public și investitorului la compania de proiect; ș) stabilirea duratei determinate de derulare a contractului de parteneriat public-privat
condițiile de înființare a companiei de proiect; ț) elementele de bază ale statutului companiei de proiect ca document de bază pentru înregistrarea societății comerciale rezultate
stabilirea bazei de calcul al amortismentelor
alte mecanisme de finanțare și auditare financiară pe durata de funcționare a proiectului public-privat
proceduri de urmărire a realizării obiectivelor proiectului public-privat
modul de recuperare a investiției de către fiecare parte la contract
modalitatea de transfer către partenerul public a bunului rezultat din proiectul de parteneriat public-privat la sfârșitul contractului
stabilirea unor angajamente specifice ale părților; aa) condițiile de realizare ale studiului de fezabilitate; bb) clauze de retragere din proiect; cc) penalități pentru situația în care nu se îndeplinesc obiectivele stabilite prin contract.
Condițiile generale cuprind, de asemenea, și următorii termeni comuni
legislație aplicabilă
asigurarea proprietăților
încetarea contractului
forță majoră
modalitatea de rezolvare a litigiilor.
Condițiile tehnice cuprinse în contractul de parteneriat public-privat se referă la următoarele aspecte financiare
capitalul investit sau, după caz, capitalul inițial subscris și vărsat
raportul debit-capital, dacă este cazul
rata de acoperire, dacă este cazul
capitalul de lucru
dividende, dacă este cazul
facilități de creditare stand-by, dacă este cazul
alte acorduri între acționari
rata aplicabilă a dobânzilor
valutele împrumuturilor și sursele de finanțare.
Condițiile tehnice cuprind următoarele clauze de construcție sau modernizare, după caz
standarde și specificații
durata de viață proiectată
durata maximă de construcție sau modernizare
metodele de punere în exploatare
standardele de calitatea a construcțiilor
achiziția de materiale
caracteristicile construcțiilor
tehnologii aplicabile de construcție
programul lucrărilor auxiliare, dacă este cazul
prescripții temporare, garanții și precauții constructive.
Condițiile tehnice cuprinse în contractul de parteneriat public-privat cuprind următoarele clauze de exploatare și operare
specificații de performanță
cerere minimă
capacități de infrastructură
metode directe de măsurare a utilizării
garanții
contabilitate, înregistrări și acces la acestea
specificații de echipament
proceduri de control și inspecție
metode de operare.
Condițiile tehnice cuprinse în contractul de parteneriat public-privat se referă la următoarele clauze economico-financiare
nivelul taxelor/tarifelor percepute și modul de percepere
perioada pe care vor fi percepute taxe/tarife, dacă este cazul
frecvența și criteriile de actualizare a taxelor/tarifelor, dacă este cazul
distribuția de venituri, dacă este cazul
valuta veniturilor, dacă este cazul
garanții pentru cererea minimă
structura tarifului, dacă este cazul
aranjamente bancare escrow, dacă este cazul.
Forma și conținutul contractului de parteneriat public-privat vor fi negociate și finalizate ținându-se cont de termenii de mai sus, care pot fi dezvoltați parțial sau în totalitate în conținutul contractului ori la care se pot adăuga și alți termeni specifici proiectului de parteneriat public-privat.
Înainte de semnarea contractului, partenerul public va transmite acordul de proiect Institutului Național de Statistică, în vederea efectuării unei analize și consultării Eurostat asupra tratamentului bugetar al cheltuielilor implicate în proiectul de parteneriat public privat.