ORDONANŢA nr. 25 din 30 ianuarie 2002 (*actualizată*) privind unele măsuri de urmărire a executării obligaţiilor asumate prin contractele de privatizare a societăţilor comerciale (actualizată până la data de 26 iulie 2002*)
Text cu caracter informativ. Numai versiunea publicată în Monitorul Oficial al României este cea oficială.
Prezenta ordonanță reglementează modul de urmărire a executării obligațiilor asumate de cumpărători pe perioada derulării contractelor de vânzare-cumpărare de acțiuni deținute de stat la societățile comerciale, societățile și companiile naționale.
Prezenta ordonanță se aplică contractelor având ca obiect vânzarea-cumpărarea de acțiuni deținute de stat la societățile comerciale, încheiate de Fondul Proprietății de Stat sau de Autoritatea pentru Privatizare și Administrarea Participatiilor Statului și aflate în derulare, pentru efectele produse de acestea după intrarea ei în vigoare.
În sensul prezentei ordonanțe, termenii și expresiile de mai jos au următoarele semnificații
societate privatizata/societate - societate comercială înființată în baza prevederilor Legii nr. 15/1990 privind reorganizarea unităților economice de stat în regii autonome și societăți comerciale, cu modificările ulterioare, societate comercială care a fost înființată prin decizie a autorităților administrației publice locale în baza Legii administrației publice locale nr. 69/1991 , republicată, cu modificările ulterioare, societate naționala, companie naționala sau societate comercială rezultată din reorganizarea regiilor autonome de interes național sau local, ale căror acțiuni deținute de stat au făcut, fac sau vor face obiectul contractelor de vânzare-cumpărare încheiate de Fondul Proprietății de Stat sau de Autoritatea pentru Privatizare și Administrarea Participatiilor Statului în calitate de succesor legal al acestuia
acțiuni - valori mobiliare emise de societățile comerciale, care fac obiectul contractului; acțiunile pot fi ordinare sau preferențiale, în conformitate cu prevederile Legii nr. 31/1990 privind societățile comerciale, republicată, cu modificările ulterioare
contract - acordul de voința exprimat în scris cu privire la vânzarea/cumpărarea de acțiuni deținute de stat la societățile comerciale, încheiat între Fondul Proprietății de Stat sau Autoritatea pentru Privatizare și Administrarea Participatiilor Statului și cumpărător
vânzător - Fondul Proprietății de Stat sau Autoritatea pentru Privatizare și Administrarea Participatiilor Statului, ca parte în contract, denumita în continuare A.P.A.P
sau Autoritate
Societățile privatizate prin încheiere de contracte de vânzare-cumpărare de acțiuni sunt supuse controlului postprivatizare pe perioada de derulare a acestora. Sunt supuse controlului postprivatizare pe perioada de derulare a contractului și societățile care după privatizare au fuzionat, după caz, cu alta societate comercială sau cu cumpărătorul, precum și cele rezultate prin divizare, dacă aceste operațiuni au avut loc înăuntrul perioadei de derulare a contractului.
Controlul postprivatizare se exercită de către A.P.A.P
prin departamentele de specialitate și are ca obiect urmărirea modului în care sunt respectate de către cumpărător obligațiile asumate prin contractele respective și, după caz, urmărirea evoluției principalilor indicatori economico-financiari ai societăților la care au fost vândute acțiuni ale statului prin contracte aflate în perioada de derulare.
Societățile prevăzute la art. 3 lit. a) au obligația de a pune la dispoziție A.P.A.P
toate documentele și informațiile care atesta atât modul de realizare a obligațiilor contractuale, cat și evoluția situației economice și financiare a acestora, pe întreaga perioadă de derulare a contractului.
Rezultatele analizei și controlului postprivatizare cu privire la situația economico-financiară a societăților care intra sub incidența prezentei ordonanțe nu vor fi făcute publice de către A.P.A.P.S., fiind utilizate numai în legătură cu scopul urmăririi postprivatizare a activității acestora și în stricta concordanta cu obligațiile contractuale.
Controlul postprivatizare se va exercita cu privire la: a) plata prețului, integral sau în rate, în cuantumul și la scadentele prevăzute în contract
plata dividendelor cuvenite A.P.A.P
în calitatea sa de acționar, în conformitate cu prevederile legale în vigoare
respectarea clauzelor de natura socială
efectuarea investițiilor, inclusiv a celor referitoare la mediu, în cuantumul și la termenele asumate prin contract
respectarea prevederilor legale privind înregistrarea în capitalul social al societăților a valorii terenurilor pentru care au fost eliberate certificate de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor, precum și modul de distribuire a acțiunilor nou-emise pentru aceasta valoare
modul de realizare a angajamentelor asumate de reprezentanții legali ai societăților prin convențiile de asistența financiară încheiate, inclusiv a programelor de restructurare aprobate, potrivit legii
respectarea oricăror alte obligații asumate de cumpărător prin contract.
Reprezentanții legali ai societății sunt obligați sa transmită Autorității, în termen de maximum 30 de zile lucrătoare de la data implinirii termenului intermediar/scadentei fiecărei obligații contractuale a cumpărătorului, un raport cu privire la modul de îndeplinire a acesteia.
Reprezentanții legali ai societăților și cumpărătorul sunt obligați sa comunice Autorității situația în care, conform prevederilor legale în vigoare, pentru societate a fost declansata procedura de reorganizare judiciară sau de faliment ori, după caz, procedura de lichidare voluntara.
A.P.A.P
are, în principal, următoarele atribuții
urmărește derularea contractelor de vânzare-cumpărare de acțiuni, cu privire la clauzele conținute în acestea, precum și cu privire la modul de îndeplinire a obligațiilor asumate de cumpărător
transmite Guvernului rapoarte anuale privind rezultatele activității de control al respectării clauzelor contractuale, precum și cu privire la evoluția economico-financiară a societăților respective, pe perioada de derulare a contractului
sesizează instanțele de judecată în cazurile în care se constata nerespectarea clauzelor contractuale, precum și organele de cercetare, după caz
inițiază, după caz, rezoluțiunea contractului, cu solicitarea de daune-interese
poate să încheie cu cumpărătorul, la solicitarea acestuia, acte adiționale la contract în perioada de derulare, pe baza unei analize economico-financiare în urma căreia se constata necesitatea revizuirii clauzelor respective
În scopul asigurării condițiilor necesare pentru urmărirea modului de realizare a obligațiilor contractuale și organizării în mod corespunzător a activității de control postprivatizare, începând cu data intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, la încheierea contractelor se vor avea în vedere următoarele
investițiile asumate, inclusiv cele pentru protecția mediului, vor fi efectuate în numerar, cu obligația ca sumele în cauza să fie înregistrate într-un cont curent bancar deschis pe numele societății
sumele vărsate de cumpărător în contul obligației de investiții, cu excepția celor destinate protecției mediului, pot fi utilizate de societate, în condițiile prevăzute de lege, inclusiv pentru plata datoriilor societății către bugetul de stat, bugetul asigurărilor sociale de stat, bugetul Fondului pentru plata ajutorului de șomaj, bugetul Fondului de asigurări sociale de sănătate, bugetele locale etc., ale căror scadente sunt anterioare datei încheierii contractului de vânzare-cumpărare de acțiuni
investiția este considerată realizată dacă, în conformitate cu prevederile contractului, cumpărătorul prezintă, în termen de 30 de zile lucrătoare de la data implinirii termenului intermediar/scadentei, documentele financiar-contabile care să ateste virarea sumelor respective în contul curent bancar al societății până la data scadenta prevăzută în contract, însoțite de o declarație pe propria răspundere data de către administratorii și cenzorii societății ori de o firma specializată de audit, prin care se confirma operațiunea în cauza
administratorii societății au obligația ca, în termen de maximum 90 de zile lucrătoare de la data scadentei obligației investitionale, sa initieze procedura de majorare a capitalului social și de înregistrare a acesteia la oficiul registrului comerțului, în numele și pe seama cumpărătorului care a virat sumele în cauza în contul curent bancar, în conformitate cu obligația asumată prin contract, potrivit reglementărilor legale în vigoare
ceilalți acționari, alții decât cumpărătorul, pot beneficia de dreptul de preferința la subscripție pentru a participa la majorarea capitalului social, urmând a-și exprima aceasta opțiune în condițiile și în termenul prevăzute de reglementările legale în vigoare.
Pentru contractele încheiate înainte de intrarea în vigoare a prezentei ordonanțe și aflate în derulare investițiile asumate, inclusiv cele pentru protecția mediului, vor putea fi efectuate atât în forma și termenii contractuali conveniți, cat și în numerar, cu condiția ca sumele în cauza să fie înregistrate în contul curent bancar al societății.
În cazul investițiilor asumate pentru protecția mediului documentele prevăzute la art. 11 lit. c) vor fi însoțite, în mod obligatoriu, de confirmarea eliberata de autoritatea de mediu competența privind realizarea măsurilor prevăzute în programul de conformare, anexa la avizul de mediu eliberat în scopul privatizării societății în cauza.
Efectuarea de către alte persoane decât cumpărătorul a investițiilor asumate prin contract de acesta va fi considerată ca realizată sub condiția suplimentară a prezentării de către cumpărător a dovezii prin care terțul s-a angajat ferm și irevocabil să execute obligațiile respective în numele și pe seama cumpărătorului, cu respectarea art. 11.
În sensul prezentei ordonanțe nu sunt recunoscute ca investiții realizate de cumpărător în contul obligației asumate prin contract
sumele acordate de acesta societății, care îi conferă un alt drept decât acela de a dobândi acțiuni
sursele proprii ale societății sau atrase de către aceasta, cu excepția celor prevăzute la art. 13 alin. (2).
A.P.A.P
poate ca, la solicitarea cumpărătorului/societății și pe baza documentației prezentate de cumpărător și/sau de societate, după caz, sa convină cu acesta/aceasta:
Este interzisă exceptarea de la plata a majorărilor, penalităților sau a dobânzilor, după caz, aferente sumelor plătite cu întârziere/neplătite, atât în ceea ce privește plata ratelor/prețului pentru pachetul de acțiuni, cat și în ceea ce privește nerealizarea investițiilor, inclusiv a celor de mediu.
În cazuri justificate din punct de vedere economic exceptarile de la plata penalităților prevăzute la alin. (1) pot fi acordate prin hotărâre a Guvernului.
Penalitățile datorate de cumpărător pentru nerealizarea investițiilor se cuvin societății comerciale ale carei acțiuni fac obiectul contractului de vânzare-cumpărare. Modalitatea de plată a sumelor în cauza, precum și de utilizare a acestora de către societatea comercială vor fi stabilite prin normele metodologice de aplicare a prezentei ordonanțe.
A.P.A.P
și cumpărătorii pot conveni modificarea termenului de denunțare unilaterala a contractului de către Autoritate, în ceea ce privește obligația de plată a prețului.
Prelungirea termenului de denunțare unilaterala a contractului de către Autoritate se poate face cu obligarea cumpărătorului la plata de penalități de întârziere. Termenul de denunțare unilaterala a contractului de către Autoritate nu poate fi prelungit cu mai mult de 90 de zile lucrătoare.
Pentru ratele rămase de achitat, aferente prețului de cumpărare, în actul adițional se va introduce în mod obligatoriu nivelul dobânzii prevăzute la art. 15 alin. (5).
Prevederile art. 16 alin. (1) și (2) se aplică și pentru penalitățile/daunele datorate Autorității de către societate, aferente dividendelor, ratelor aferente sumelor alocate pentru fondurile de restructurare, precum și altor sume datorate acesteia.
Plata penalităților nu exonerează cumpărătorul de îndeplinirea obligațiilor asumate prin contract, cu excepția cazurilor în care în contractele de vânzare-cumpărare de acțiuni nu este prevăzută expres aceasta obligație.
În perioada de derulare a contractelor care conțin obligații asumate de către cumpărător transmiterea acțiunilor de la acesta către terți este condiționată de obținerea prealabilă a acordului scris al Autorității, în lipsa căruia aceasta poate cere în instanța declararea nulității transmisiunii acțiunilor.
A.P.A.P
poate să accepte, la solicitarea cumpărătorului:
În cazul desființării contractului pe cale convenționala sau judiciară Autoritatea va retine de la cumpărător toate sumele achitate de acesta în contul contractului, reprezentând, după caz, avans, rate, dobânzi, penalități achitate cu orice titlu, până la desființarea acestuia.
A.P.A.P
și cumpărătorul pot conveni continuarea contractului prin renunțarea la punerea în aplicare a unei hotărâri judecătorești/arbitrale ce are ca efect desființarea contractului sau la aplicarea pactului comisoriu, în cazul contractelor care conțin astfel de clauze.
În acest sens Autoritatea și cumpărătorul vor încheia o convenție de menținere în vigoare a contractului, cumpărătorul obligandu-se sa plătească toate sumele datorate Autorității în termen de maximum 60 de zile de la semnarea acesteia.
În cazul în care se renunța la punerea în aplicare a unei hotărâri judecătorești/arbitrale ce are ca efect desființarea contractului, convenția de menținere în vigoare a acestuia se încheie sub condiția rezolutorie a neîndeplinirii obligațiilor asumate prin convenție. Ca urmare a îndeplinirii condiției rezolutorii, A.P.A.P
va pune în executare hotărârea judecătorească/arbitrală ce are ca efect desființarea contractului.
Convenția de menținere în vigoare a contractului prevăzută la alin. (2) va cuprinde în mod obligatoriu o clauza potrivit căreia contractul va fi desființat de plin drept, în cazul neîndeplinirii obligațiilor asumate în cuprinsul acesteia fiind aplicabile prevederile art. 21.
Este interzisă desființarea contractelor în cazul societăților aflate în procedura de reorganizare judiciară sau faliment, reglementată de Legea nr. 64/1995 privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului, republicată, cu modificările și completările ulterioare, precum și în cazul celor aflate în procedura de lichidare voluntara reglementată de Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, republicată, cu modificările și completările ulterioare.
În cazul în care majorarea capitalului social al societății se face prin aport în numerar, prin compensarea unor creanțe lichide și exigibile ale cumpărătorului asupra societății, exprimate în valută, cu acțiuni la aceasta, conform art. 205 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 , republicată, cu modificările ulterioare, precum și în cazul în care obligația de investiții asumată de cumpărător este stabilită în echivalent valuta, data de referința pentru conversia sumelor respective este data aprobării majorării capitalului social în adunarea generală a acționarilor, respectiv data vărsământului sumei în valută, iar suma în lei se calculează prin raportare la cursul de referința al Băncii Naționale a României valabil la acea data.
În cazul în care angajamentul investitional prevăzut în contractele în curs de derulare nu a fost realizat la termenele intermediare, respectiv pe obiectivele prevăzute în contract, dar, cumulat până la încheierea ultimului termen intermediar/scadentei perioadei de investiții prevăzute în contract, anterior/anterioare datei intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, rezultă realizarea în cuantum valoric a obligației respective, nu se datorează penalități/majorări de întârziere.
Dacă se constata realizarea în cuantum valoric a angajamentului investitional chiar după scadenta, iar realizarea acestuia a fost garantată prin constituirea unor garanții, Autoritatea nu va proceda la executarea acestora.
Termenul de prescripție pentru dreptul Autorității de a solicita penalitățile, respectiv de a executa gajul, în cazul neîndeplinirii obligațiilor contractuale de investiții, începe să curgă de la data încheierii perioadei de investiții prevăzute în contract.
Sumele avansate cu titlu de cheltuieli de judecată în procesele rămase fără obiect, precum și cele care se sting prin reanalizarea clauzelor contractuale, ca urmare a intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, vor fi suportate de către cumpărători.
Pentru contractele încheiate înainte de data intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, aflate în perioada de derulare, obligațiile contractuale privind efectuarea investițiilor se considera realizate în următoarele situații:
Pentru contractele încheiate la societățile din domeniul turismului și comerțului interior, create prin divizare pe baza normelor specifice interne ale Fondului Proprietății de Stat și apoi privatizate, controlul postprivatizare se limitează la clauzele privind obligația obținerii certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor și majorarea capitalului social cu valoarea acestora.
În cazul societăților prevăzute la alin. (1) litigiile în curs având ca obiect obligarea cumpărătorilor la respectarea clauzelor referitoare la investirea pe o perioadă de 2 ani de la încheierea contractului a 50% din profit și la menținerea unui număr de salariați cu contract de muncă, la data intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, sunt considerate lipsite de obiect.
În aplicarea prevederilor alin. (2) Autoritatea va notifica situația la instanța judecătorească pe al carei rol se afla procesul.
În cazul contractelor aflate în perioada de derulare, încheiate înainte de data intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, care conțin angajamente investitionale sub forma aportului în natura, data de referința pentru transformarea în lei sau în valută, după caz, a contravalorii investițiilor se considera, după cum urmează
pentru contractele în care este inserată clauza de majorare a capitalului social data de referința se considera data aprobării în adunarea generală a acționarilor a raportului de evaluare întocmit în conformitate cu prevederile legale în vigoare
pentru contractele în care nu s-a inserat clauza de majorare a capitalului social data de referința este considerată data achitării facturii de către cumpărător.
În situațiile prevăzute la alin. (1) contravaloarea investițiilor se calculează prin raportare la cursul de referința al Băncii Naționale a României aplicabil pentru acea data.
Data de referința stabilită conform alin. (1) va constitui și reperul în funcție de care se apreciază respectarea/nerespectarea scadentei prevăzute în contract pentru efectuarea obligației de investiții, în situația în care în contract părțile nu au convenit o altă dată.
În situația în care contractele stipulează obligativitatea efectuării de investiții în numerar exprimate în valută, data de referința pentru transformarea în lei a contravalorii sumelor în cauza o reprezintă data la care s-a efectuat vărsământul în contul curent bancar al societății.
Determinarea echivalentului în valută al sumei cuvenite cumpărătorului în calitate de acționar din profitul net și care a fost utilizata pentru realizarea obligației de investiții se face prin luarea în considerare a cursului mediu comunicat de Banca Naționala a României pentru anul în care a fost utilizata pentru investiții partea din profit conform prevederilor art. 13 alin. (2).
Pentru contractele care conțin angajamente investitionale de protecție a mediului, aflate în curs de executare, cumpărătorul este obligat sa încheie, după caz, cu A.P.A.P
acte adiționale prin care urmează să fie reglementate următoarele
precizarea volumului valoric de investiții în conformitate cu termenele scadente prevăzute în contract
Abrogat.
În cazul societăților care fac obiectul unor contracte în derulare, iar cumpărătorul este acționar majoritar, prin derogare de la prevederile Legii nr. 31/1990 , republicată, cu modificările ulterioare
schimbarea formei juridice a societății este posibila doar cu acordul prealabil al Autorității, exprimat prin încheierea unui act adițional la contract, în cazul în care modificarea respectiva poate determina nerealizarea obligațiilor asumate prin contract de către cumpărător. Acordul nu este necesar în cazul în care legea obliga la schimbarea formei juridice a societății, în acest caz cumpărătorului revenindu-i obligația de a înștiința A.P.A.P
și de a încheia cu aceasta un act adițional în termen de 45 de zile lucrătoare de la apariția situației care determina modificarea statutului juridic al societății
fuziunea dintre cumpărător și societate este interzisă după intrarea în vigoare a prezentei ordonanțe, până la realizarea integrală a obligațiilor asumate prin contract sub sancțiunea nulității de drept.
În cazul angajamentelor investitionale pentru protecția mediului este interzisă utilizarea de către societate a sumelor în cauza în alte scopuri decât efectuarea de investiții cu aceasta destinație.
Schimbarea destinației sumelor respective atrage răspunderea civilă sau penală, după caz.
Controlul postprivatizare în cadrul societăților, în domeniul urmăririi respectării obligațiilor contractuale, ca urmare a unor sesizări și solicitări primite, precum și prin autosesizare, se efectuează de către A.P.A.P.S.
Declanșarea și derularea acțiunilor de control se fac, după caz, prin colaborare și cu alte instituții cu competența în domeniul controlului.
Abrogată.
Încheierea de către A.P.A.P
a unor acte adiționale prin care se aduc modificări clauzelor de natura socială se va face numai pe baza acordului dintre reprezentanții legali ai salariaților, conducerea societății și cumpărător.
Abrogat.
A.P.A.P
va elabora și va supune spre aprobare Guvernului, în termen de 180 de zile de la data intrării în vigoare a prezentei ordonanțe, normele metodologice de aplicare a acesteia.